作者：屈丽丽,christian louboutin fake
2月10日，距离美国联邦地区法院针对华为&摩托罗拉、诺基亚西门子公司(下称“诺西”)案公布“临时禁止令”刚好是半个月的光阴，华为与摩托罗拉之间依然在紧张地谈判。
诺西对摩托罗拉的收购，将直接要挟到华为作为全球第二大装备供给商的地位(第一位是爱立信)，与此同时，华为的知识产权和商业机密一旦被摩托罗拉转移给任何第三方，将给华为带来不可挽归的商业丧失，更何况本案中的第三方是与华为在多个范畴有着直接竞争关系的诺西。
“在这一背景下，华为面对的已遥非一次客场作战的知识产权诉讼，而是一场彻头彻尾的商战。在这场商战中，知识产权作为商战工具的意义被淋漓绝致地展现了出来，诉讼成了牵制对手、声东击西、获取会谈优势的筹码。”北京大学知识产权法教授张平告知《中国经营报》记者。
在张平望来，华为此举，意味着中国企业开始了真正意义上的全球商战之旅。
保密合同“未雨绸缪”
北京时间2011年1月24日，华为正式向美国北伊利诺伊州联邦法院起诉摩托罗拉，请求推迟诺西收购摩托罗拉无线网络部门，以阻止摩托罗拉非法向诺西网络转移华为自主研发的知识产权。
“此时，恰是诺西试图完成对摩托罗拉无线网络业务资产12亿美元收购案交易之际。正确地说，该起并购案已经获得了美国、日本(反垄断)监管部门的同意，同时中国商务部的反垄断调查也正在入行，两家企业的整合已箭在弦上。而一旦整合开端，华为的秘密信息将不可避免地外泄。”来自华为的内部人士向记者描写案情的紧急性。
依照华为向法庭提供的材料显示：华为与摩托罗拉的亲密合作始于2000年，双方签署有一些OEM合同，即华为为摩托罗拉做代工，研产生产GSM核心网设备。“这些产品的设计、研发大多在华为完成，在这一进程中，华为给摩托罗拉提供了许多资料，而且摩托罗拉也常常介入华为的会议。通过多年合作，摩托罗拉控制了华为比拟核心的机密。”上述人士指出。
遵照摩托罗拉解决计划公司中国区相关负责人的对外说法，摩托罗拉的目标是在得到中国相关机构的批准后，于2011年第一季度把网络业务部门的资产转移给诺西。
“华为必须有所行径，这瞅起来好像顺理成章。但良多企业可能会疏忽，华为行为的前提是其必需要有一份未雨绸缪的合同，以辅助它得到法院的支撑。所以，这一案件对其他企业的借鉴意义首先不在于诉讼本身，而在诉讼前的预备。”张平表现。
张平所说的合同，就是双方合作协议中的保密规定。“事实上，在中国近30年的代工史上，呈现较多的案例是被委托代工方侵略委托方的知识产权。因为代工合同往去是着重保护委托方的权力，作为被委托方的中国企业的知识产权保护往往被忽视。”
“殊不知，即使中国企业短缺技术上的优势，技术图纸往往由对方设计，技术信息的重要性不是特殊显明，但经营信息同样是保密的重要内容。在代工的紧密合作中，企业状态、员工构成、资本构造，甚至是企业的立异才能、产品(服务)报价等诸多涉及企业经营情形的重要信息都会为对方掌握。在合同中约定对这些信息的保护是极为必要的。”张平提醒说。
尤其是这些经营信息，很难借重知识产权进行保护，而如果作为企业的商业秘密的话，企业必需要有证据证明自己采用了保护行动，由此，合作协议中的保密条款的重要性就不言自明，这也是获得法院支持的重要前提。
“临时阻止令”一箭三雕
美国中部时间1月24日，华为的申请获得了上述联邦地区法院的支持，法院宣布“临时禁止令”，禁止摩托罗拉将华为的任何机密信息透露给诺西。
对此，金杜律师事务所叶渌律师评价称，“华为采取的这种方法，是解决其与摩托罗拉之间关于向诺西(华为的竞争对手)转让无线网络资产的不合的有效步骤。倘若华为不向美国联邦地区法院提起申请的话，华为和摩托罗拉可能要为此在保密的商业仲裁程序上消耗几年时间，并且毫无结果。”
叶渌曾是达能、娃哈哈案中娃哈哈一方的首席律师，在她看来，华为及时申请的“临时禁止令”可谓一箭三雕，而联邦法院的这一决议传递出许多信息，非常值得中国的海外投资者借鉴。
首先，尽管华为与摩托罗拉在合作协议中约定了仲裁条款，但华为向美国联邦地区法院申请“临时禁止令”可以避免华为知识产权可能在仲裁庭组成之前遭遇不可逆转的侵害。
“对于华为而言，这无疑是及时并且有远见的策略，通常等候仲裁的结果是漫长的，而在这期间如果华为的保密信息被披露，无疑会使华为受到损失。同时，“临时禁止令”有助于其在代价昂扬而且可能徒劳的仲裁程序中获得有利的成果。”叶渌指出。
其次，在摩托罗拉与诺西的收购事宜待定之际，华为通过申请“临时禁止令”的方式要求摩托罗拉和诺西更多地根据华为的条件对其知识产权提供保护，“这事实上是一种对合同的再解释的问题。”张平奉告记者。“我们不可能看到华为与摩托罗拉合作协议的内容。但通常来说，合作协议中的保密条款虽然会规定不得向第三方转让或泄漏，但现在诺西购置了摩托罗拉的这笔资产，依据权利任务转移的原则，诺西到底算不算第三方呢？”
可以说，如果合同对上述内容没有做出详细划定的话，借助本次诉讼则是对合同做出了明白说明，即收购方的诺西同样是第三方，这也是本次诉讼的一项首要意义。
不仅如斯，华为此举还可以起到牵制对手、声东击西的作用。
“在中国企业的传统理念中，诉讼的目的就是胜诉，如果打不赢官司就不打了。但这在老牌跨国公司的眼里，这种设法主意就过于单纯了，因为诉讼不外是商战的工具，尤其是在最终多以和解停止的知识产权诉讼中，诉讼是获得和谈优惠条件的主要手腕。”张平强调说。
因为通过诉讼的程序牵制对手，获取时间上的优势，就相称于获得商战中的有利战机，在国际商战中，通历程序正义获得最终的实体正义是被企业界常用的伎俩。
在华为案中，华为的目的是在收购谈成以前改动摩托罗拉与诺西之间的收购前提，以维护其知识产权。虽然这一目标无法通过仲裁立刻实现，但通过“临时制止令”为其收购制作障碍，让对手为其蒙受时光成本与不肯定性的压力，就有可能使对方在收购条件的谈判中做出妥协。
“对任何商业谈判而言，交易的一方应当追求各种优势以增添其在谈判中的筹码。华为已经通过在美国联邦法院体系框架内提出其以为合理的申请，使自己在谈判中处于有利位置。”叶渌说。
诉讼与仲裁并举：多重法律的应用
在美国联邦地域法院的诉讼之后，华为目前依然筹备对摩托罗拉提起仲裁，并在仲裁中主意该待定收购将导致华为有价值的专有信息被披露给诺西，从而违背合同商定。
值得注意的是，华为与摩托罗拉之间的合作协议实用瑞士法律，且约定通过瑞士日内瓦国际商事仲裁委员会解决纠纷。与此同时，因为华为不批准将合作协议转让给诺西(因为摩托罗拉与诺西提出的转让协定不足以掩护华为的知识产权)，所以诺西无法成为该协议下的当事人，也就不受该仲裁条款的束缚。
在这样的背景下，作为享有中国法律下知识产权保护的华为，必须要斟酌到诺西觉得合法并相关的法律原则，即“华为意识到它需要将案件诉至对所有涉及方都具有管辖权的司法权利机构——伊利诺伊北区联邦地区法院”。
这是华为在美国法院申请临时禁止令背后更为深层的战略意义，即“中国公司须要认识到其在海外市场或与海外交易伙伴所进行的合同交易可能受不同法律系统管辖。如果缺少共同认同的法律原则，争议就会成为扯皮，你的出牌对对手就不存在制约的力气。”因此，叶渌提示说，“对于享有中国法下的知识产权、并与美国或其他国度的企业进行合作的中国公司而言，懂得其知识产权在相干法律体系下的权利范畴并由此寻找适合的法律参谋长短常重要的。”
“因为在法律适用上，美国联邦地区法院认定的恰当的法律可能是瑞士法，也可能是伊利诺伊州法、美国联邦法律或中国法律。”
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